Lois sur l'enregistrement dans les Territoires du Nord-Ouest : consentement d'une seule partie

Enregistrer une conversation à laquelle vous participez est légal dans les Territoires du Nord-Ouest. Le Canada est un pays à consentement d'une seule partie en vertu de l'alinéa 184(2)a) du Code criminel, et cette règle fédérale s'applique de façon uniforme dans toutes les provinces et tous les territoires, y compris les TNO. Enregistrer une communication privée à laquelle vous ne participez pas, sans le consentement d'aucune partie, constitue une infraction criminelle fédérale passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement.

Est-il légal d'enregistrer une conversation dans les Territoires du Nord-Ouest ?

Oui, sous réserve d'une condition importante : vous devez être partie à la conversation, ou vous devez avoir obtenu le consentement exprès ou tacite d'au moins une partie.

Le Canada est un pays à consentement d'une seule partie pour l'enregistrement audio des communications privées. Cette règle relève du droit fédéral, plus précisément de l'alinéa 184(2)a) du Code criminel (L.R.C. 1985, ch. C-46), et elle s'applique uniformément dans chaque province et territoire. Les Territoires du Nord-Ouest n'ont adopté aucune loi qui modifie ou écarte cette norme fédérale. Si vous participez à une conversation, vous pouvez l'enregistrer sans en informer les autres participants.

La règle du consentement d'une seule partie couvre les conversations en personne, les appels téléphoniques, les appels vidéo, les communications textuelles qui constituent des communications privées, et tout autre moyen visé par la définition large du Code criminel. L'article 183.1 du Code criminel étend la règle aux communications multipartites : si une conversation implique plusieurs personnes, le consentement d'une seule partie suffit. Vous n'avez pas besoin du consentement de chaque participant tant que vous en êtes un.

Ce que la règle ne permet pas, c'est d'enregistrer une communication privée à laquelle vous êtes entièrement étranger. L'art. 184(1) en fait une infraction. La norme repose sur la définition de « communication privée » prévue à l'art. 183, qui exige que l'auteur ait une attente raisonnable que la communication ne sera pas interceptée par une personne autre que le destinataire visé. Une conversation dans une place publique bruyante, où toute personne à proximité pourrait l'entendre, pourrait ne pas constituer une communication privée du tout. Dans ce cas, l'art. 184(1) n'est pas en jeu. Le contexte détermine l'existence d'une attente raisonnable en matière de vie privée.

Enregistrer des conversations auxquelles vous participez

Lorsque vous êtes partie à une conversation, vous êtes l'auteur ou le destinataire visé de la communication. L'alinéa 184(2)a) vous confère un droit sans équivoque de l'enregistrer. Vous n'avez pas besoin de révéler que vous enregistrez. Vous n'avez pas besoin d'un consentement écrit. Vous n'avez pas besoin d'obtenir la permission des autres participants avant, pendant ou après l'enregistrement.

Cela s'applique que la conversation soit :

• Un appel téléphonique ou un appel vidéo entre deux personnes
• Une réunion en personne, que ce soit dans un bureau privé ou dans un lieu semi-public comme un restaurant
• Un clavardage de groupe, une conférence téléphonique ou un rassemblement multipartite
• Une conversation dans un véhicule ou tout autre espace privé fermé

La règle du consentement d'une seule partie constitue une norme de droit criminel fédéral. Elle ne dépend pas du fait que le territoire ait ou non sa propre loi sur l'enregistrement, et elle ne varie pas selon le sujet de la conversation.

Une remarque pratique : enregistrer légalement une conversation en vertu du Code criminel ne signifie pas automatiquement que vous pouvez la partager librement. L'article 193(1) du Code criminel interdit séparément de divulguer sciemment la substance ou l'existence d'une communication privée obtenue sans autorisation légale. Cette disposition s'applique aux communications enregistrées sans consentement. Si vous l'avez enregistrée légalement en tant que partie, l'art. 193 ne s'applique pas. Cependant, d'autres conséquences juridiques peuvent découler de la façon et de la raison pour laquelle vous partagez l'enregistrement : la diffamation civile, des mesures disciplinaires en emploi, ou un manquement à des obligations de confidentialité sont tous possibles.

Enregistrer autrui à des conversations auxquelles vous ne participez pas

Enregistrer une communication privée à laquelle vous n'êtes pas partie, sans le consentement d'aucune partie, constitue un acte criminel en vertu de l'art. 184(1). La peine maximale est de cinq ans d'emprisonnement, ou une déclaration de culpabilité par procédure sommaire pour une accusation moins grave. Il n'existe aucune exception de minimis ni aucun moyen de défense général fondé sur l'intérêt public pour les citoyens.

La définition de « communication privée » à l'art. 183 est large. Elle couvre toute communication orale ou télécommunication faite au Canada lorsque l'auteur s'attend raisonnablement à ce qu'elle ne soit interceptée par un tiers. Cette attente raisonnable dépend du contexte. Une conversation tenue dans une pièce privée et calme comporte une attente élevée en matière de vie privée. Une conversation criée dans un stationnement, ou un discours prononcé lors d'un événement public, n'en comporte probablement aucune.

Si un appareil d'enregistrement est placé dans une pièce, un véhicule ou tout autre espace pour capter des conversations auxquelles la personne qui l'a installé ne participe pas, il s'agit d'une interception d'une communication privée sans consentement. Les appareils qui captent en continu le son ambiant dans un foyer où d'autres personnes s'expriment relèvent directement de cette interdiction.

Enregistrer des appels téléphoniques dans les Territoires du Nord-Ouest

Les appels téléphoniques constituent des télécommunications régies par la même règle fédérale du consentement d'une seule partie. Si vous êtes partie à l'appel, vous pouvez l'enregistrer sans en informer l'autre partie. Si vous n'êtes pas partie à l'appel, l'enregistrer sans le consentement d'aucune partie constitue une infraction criminelle.

Aucune loi territoriale aux TNO n'impose d'obligations supplémentaires d'avis ou de consentement pour l'enregistrement téléphonique au-delà de la norme fédérale.

Pour les appels transfrontaliers, comme un appel entre une personne à Yellowknife et une personne dans un État américain doté d'une loi exigeant le consentement des deux parties, la position juridique dépend des deux juridictions. Le Code criminel fédéral canadien régit le participant canadien. Toutefois, le participant étranger pourrait avoir des droits et des recours distincts en vertu du droit de sa propre juridiction. Lorsque vous effectuez ou enregistrez des appels transfrontaliers, il est prudent de divulguer que vous enregistrez.

Enregistrement vidéo et voyeurisme

La règle du consentement d'une seule partie prévue par le Code criminel s'applique à l'enregistrement audio des communications privées. Elle ne crée aucun droit général d'enregistrer des personnes en vidéo.

L'art. 162(1) du Code criminel crée l'infraction de voyeurisme. Elle interdit d'observer subrepticement ou de faire un enregistrement visuel d'une personne se trouvant dans des circonstances qui donnent lieu à une attente raisonnable en matière de vie privée. Trois circonstances précises déclenchent l'infraction :

1. La personne se trouve dans un lieu où l'on peut raisonnablement s'attendre à ce qu'il y ait nudité ou exposition sexuelle (une chambre à coucher, une salle de bain, une cabine d'essayage ou un lieu privé semblable).
2. La personne est effectivement nue ou expose ses organes sexuels, et le but de l'enregistrement est de capter cet état.
3. L'observation ou l'enregistrement est fait à des fins sexuelles.

L'infraction est un acte criminel et entraîne une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou est punissable par procédure sommaire.

Enregistrer dans un lieu public (une rue, un parc, le hall d'un bâtiment gouvernemental) est généralement permis lorsqu'il n'existe aucune attente raisonnable en matière de vie privée, sous réserve des règlements municipaux et des règles de propriété. Enregistrer dans des lieux où des personnes se déshabillent, se baignent ou se livrent à une activité privée est interdit, peu importe qu'il existe ou non un consentement à l'enregistrement audio.

L'art. 162.1(1) interdit séparément la distribution non consensuelle d'images intimes. Une « image intime » est un enregistrement visuel dans lequel une personne est nue ou se livre à une activité sexuelle explicite, et dans lequel la personne avait une attente raisonnable en matière de vie privée au moment de l'enregistrement et au moment de la distribution. Publier, partager, transmettre ou rendre accessible une telle image sans le consentement de la personne représentée constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, peu importe la façon dont l'image a été obtenue à l'origine.

Enregistrement en milieu de travail et enregistrement clandestin aux TNO

Enregistrer une conversation en milieu de travail à laquelle vous participez est légal en vertu de l'alinéa 184(2)a). Les employés des Territoires du Nord-Ouest qui souhaitent documenter une réunion disciplinaire, un incident de harcèlement ou une conversation avec un superviseur peuvent le faire sans responsabilité criminelle.

Toutefois, la légalité criminelle ne met pas un employé à l'abri des conséquences en matière d'emploi. Le droit du travail canadien et les décisions arbitrales ont constamment reconnu que l'enregistrement clandestin en milieu de travail, même lorsqu'il est techniquement permis par le Code criminel, peut constituer un manquement à la confiance et une violation de l'obligation de loyauté envers l'employeur. Les tribunaux et les arbitres ont confirmé des congédiements justifiés dans des circonstances où l'enregistrement clandestin a été jugé disproportionné par rapport à toute fin légitime, ou fondamentalement incompatible avec la relation d'emploi.

Si vous envisagez d'enregistrer une conversation en milieu de travail aux TNO, tenez compte des éléments suivants :

• La fin est-elle proportionnée (documenter du harcèlement ou une conduite illégale justifie davantage que l'enregistrement de réunions courantes)
• Le code de conduite ou le contrat de travail de l'employeur contient-il des restrictions relatives à l'enregistrement
• L'enregistrement pourrait-il être perçu comme un manquement à la confiance compte tenu des circonstances

Pour les employeurs des TNO qui déploient des systèmes d'enregistrement en milieu de travail (caméras de surveillance, logiciels d'enregistrement des appels, outils de surveillance), la LPRPDE encadre toute collecte, utilisation ou communication de renseignements personnels des employés dans le cadre d'une activité commerciale. La LPRPDE exige que les personnes soient informées d'une telle surveillance et que ses fins soient légitimes.

Droit de la vie privée dans les Territoires du Nord-Ouest

La LPRPDE fédérale : le cadre applicable au secteur privé

Les Territoires du Nord-Ouest n'ont aucune loi territoriale sur la protection de la vie privée dans le secteur privé. Contrairement à la Colombie-Britannique, à l'Alberta et au Québec, qui possèdent des lois provinciales sur la vie privée jugées essentiellement similaires à la LPRPDE, les TNO n'ont aucune loi de ce type. La LPRPDE (la Loi sur la protection des renseignements personnels et les documents électroniques, LC 2000, c 5) s'applique directement aux organisations du secteur privé exerçant des activités aux TNO dans le cours d'une activité commerciale.

La LPRPDE encadre la façon dont les organisations recueillent, utilisent et communiquent les renseignements personnels. Ses exigences comprennent l'obtention du consentement pour la collecte de renseignements personnels, la limitation de l'utilisation à la fin déclarée, la protection des dossiers et l'accès des personnes à leurs propres renseignements. Le Commissariat à la protection de la vie privée du Canada (CPVP), sur priv.gc.ca, applique la LPRPDE et reçoit les plaintes des résidents des TNO.

La LPRPDE ne s'applique pas à l'enregistrement personnel qu'une personne fait de ses propres conversations. Sa portée est organisationnelle et commerciale. Un résident de Yellowknife qui enregistre une conversation avec un voisin est régi par le Code criminel, et non par la LPRPDE.

La loi territoriale LAIPVP : les organismes publics seulement

La loi sur l'accès à l'information et la protection de la vie privée (loi LAIPVP) des TNO est une loi territoriale qui s'applique au gouvernement des Territoires du Nord-Ouest et aux organismes publics désignés par les règlements pris en vertu de cette loi. Elle régit l'accès aux documents gouvernementaux et la protection des renseignements personnels détenus par les organismes publics, comme les ministères territoriaux, les commissions et les organismes territoriaux.

La loi LAIPVP ne s'applique pas aux organisations du secteur privé. Elle ne crée aucun droit d'action civile contre un particulier ou une entreprise pour l'enregistrement ou la communication de renseignements personnels. Elle ne fait pas office d'équivalent territorial de la LPRPDE ni des lois PIPA de la Colombie-Britannique ou de l'Alberta.

Les résidents qui souhaitent accéder à des documents gouvernementaux détenus par un organisme territorial, ou qui estiment que le gouvernement territorial a recueilli ou communiqué leurs renseignements personnels de façon inappropriée, peuvent utiliser le processus prévu par la loi LAIPVP. Ce processus est distinct du régime fédéral de la LPRPDE applicable aux organisations commerciales et ne l'affecte pas.

Aucun délit civil d'origine législative en matière de vie privée

Contrairement à la Colombie-Britannique, à la Saskatchewan, au Manitoba et à Terre-Neuve-et-Labrador, qui possèdent chacune une Privacy Act créant un délit civil d'atteinte à la vie privée invocable sans preuve de préjudice, les Territoires du Nord-Ouest n'ont aucune loi de ce type.

L'Ontario a développé un délit de common law d'intrusion dans l'intimité par la décision de la Cour d'appel dans l'affaire Jones v. Tsige, 2012 ONCA 32. Cette affaire a reconnu un droit d'action pour l'atteinte intentionnelle ou insouciante aux affaires privées d'un demandeur, lorsqu'une personne raisonnable considérerait l'atteinte comme hautement offensante. Aucun tribunal d'appel des TNO n'a définitivement adopté ce délit, et le recouvrement au moyen de réclamations civiles fondées sur la common law demeure incertain dans le territoire.

En pratique, une personne aux TNO qui a été enregistrée sans consentement d'une manière qui ne constitue pas une infraction au Code criminel (par exemple, un enregistrement audio dans un contexte qui n'engageait pas l'art. 184(1)) pourrait disposer d'un recours civil limité. Une plainte criminelle auprès de la police, ou une plainte au CPVP si l'enregistrement a été fait par une organisation dans le cadre d'une activité commerciale, pourraient constituer des voies plus efficaces que le litige civil.

Sanctions pour enregistrement illégal aux TNO

Le Code criminel établit les sanctions suivantes, applicables partout au Canada, y compris aux TNO :

Interception sans consentement (art. 184(1)) : acte criminel, jusqu'à cinq ans d'emprisonnement; ou déclaration de culpabilité par procédure sommaire.

Divulgation d'une communication interceptée illégalement (art. 193(1)) : acte criminel, jusqu'à deux ans d'emprisonnement; ou déclaration de culpabilité par procédure sommaire. Cette infraction s'applique à l'utilisation, la divulgation ou la révélation sciente de la substance ou de l'existence d'une communication privée interceptée sans autorisation légale.

Voyeurisme (art. 162(1)) : acte criminel, jusqu'à cinq ans d'emprisonnement; ou déclaration de culpabilité par procédure sommaire.

Distribution non consensuelle d'images intimes (art. 162.1(1)) : acte criminel, jusqu'à cinq ans d'emprisonnement; ou déclaration de culpabilité par procédure sommaire.

Entrave à un agent de la paix (art. 129) : déclaration de culpabilité par procédure sommaire. Il s'agit de la limite du droit d'enregistrer la police en public. L'interférence physique avec les fonctions policières légitimes demeure une infraction.

LPRPDE (organisations exerçant une activité commerciale) : le CPVP peut émettre des ordonnances de conformité et recommander des mesures correctives. La LPRPDE n'impose actuellement aucune pénalité administrative pécuniaire comparable au régime de la Loi 25 du Québec.

Conseils pratiques pour l'enregistrement dans les Territoires du Nord-Ouest

Vous êtes une partie : vous pouvez enregistrer. Si vous participez à la conversation, le droit fédéral canadien vous permet de l'enregistrer. Vous n'avez pas besoin du consentement des autres participants.

Vérifiez que vous êtes réellement partie. Vous joindre brièvement à un appel puis le quitter avant qu'une conversation n'ait lieu ne fait pas nécessairement de vous une partie à ce qui suit. L'exception de consentement s'applique aux parties qui participent réellement à la communication enregistrée.

Soyez prudent quant au partage. Enregistrer légalement ne signifie pas que le partage est sans conséquence. Partager des enregistrements qui nuisent à la réputation d'autrui peut donner lieu à des réclamations en diffamation. Partager des enregistrements dans un contexte de travail peut violer des obligations d'emploi.

L'enregistrement vidéo comporte des règles distinctes. L'interdiction de voyeurisme prévue à l'art. 162 s'applique indépendamment de tout consentement audio. S'il existe le moindre doute quant à savoir si la personne enregistrée a une attente raisonnable en matière de vie privée dans sa personne physique ou son environnement, ne l'enregistrez pas.

Enregistrement en milieu de travail : documentez de façon proportionnée. Enregistrer du harcèlement ou des incidents de sécurité pour se protéger est très différent d'enregistrer secrètement des discussions d'affaires courantes. La proportionnalité importe dans la façon dont les décideurs en matière d'emploi évaluent la conduite.

Appels transfrontaliers : envisagez la divulgation. Si l'autre partie appelle depuis un État américain exigeant le consentement des deux parties, divulguer que vous enregistrez est l'approche la plus prudente.

Enregistrement de la police : gardez vos distances. Vous pouvez filmer des policiers dans l'exercice de leurs fonctions dans un lieu public aux TNO. Tenez-vous à une distance sécuritaire, n'interférez pas avec leurs fonctions et ne tentez pas de vous emparer de leur équipement. Le droit de collecter de l'information garanti par l'alinéa 2b) de la Charte ne permet pas l'entrave en vertu de l'art. 129.

La LPRPDE s'applique à votre organisation. Si vous exploitez une entreprise aux TNO qui recueille des renseignements personnels au moyen de systèmes d'enregistrement, de caméras de surveillance ou de logiciels de journalisation des appels, les obligations de la LPRPDE s'appliquent. Consultez les directives du CPVP sur priv.gc.ca avant de déployer de tels systèmes.

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